Могут ли изъять компьютер при обыске
Прокуратура
Пензенской области
Прокуратура Пензенской области
26 марта 2020, 15:08
О проведении следственных действий, при которых возможно изъятие предметов, в том числе компьютеров и электронных носителей информации
О проведении следственных действий, при которых возможно изъятие предметов, в том числе компьютеров и электронных носителей информации
Основания и порядок проведения следственных и иных процессуальных действий на досудебном этапе уголовного судопроизводства регламентирован Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации (далее – УПК РФ).
Перечисленные следственные действия проводятся по общим правилам проведения следственных действий, предусмотренным главами 22 – 25 УПК РФ.
В соответствии со ст. ст. 144,176,177 УПК РФ осмотр места происшествия – это следственное действие, направленное на обследование участка местности (здания, сооружения жилища и т.д.), в целях обнаружения следов преступления, выяснения обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, которое может быть произведено до возбуждения уголовного дела. При этом в рамках осмотра изъятию подлежат только те предметы, которые могут иметь отношение к обстоятельствам совершения противоправных действий, которые являются предметом проверки в порядке ст. 144 УПК РФ или к уголовному делу.
При проведении осмотра в офисах, зданиях и сооружениях, где располагаются организации, а также в жилых помещениях, имеются особенности и ограничения, установленные УПК РФ.
Так, осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения, а осмотр помещения организации в присутствии представителя администрации соответствующей организации. В случае невозможности обеспечить его участие в осмотре, об этом делается запись в протоколе (ч. 6 ст. 177 УПК РФ).
В соответствии со ст. 182 УПК РФ под обыском понимается следственное действие, направленное на поиск (отыскание) предметов и документов, имеющих доказательственное значение, а также ценностей, разыскиваемых лиц и трупов, при котором участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи, а также имеет право присутствовать защитник и (или) адвокат. Обыск проводится только тогда, когда существует предположение о возможном нахождении орудия, оборудования или иных средств совершения преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела
При этом в целях обнаружения предметов, имеющих значение для уголовного дела, при обыске могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. Также в ходе обыска в любом случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота, обнаруженные при его проведении.
В случае проведения обыска в жилище, необходимо судебное решение, разрешающее его проведение, принимаемое в порядке ст. 165 УПК РФ.
В свою очередь выемка проводится с целью изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и, если точно известно место их хранения (ст. 183 УПК РФ). Порядок проведения выемки совпадает с порядком проведения обыска, но имеет особенности по получению судебного решения на выемку предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, информации о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард.
Кроме того, УПК РФ, предусматривает возможность проведения осмотра жилища, обыска и выемки в жилище без судебного решения в случаях, не терпящих отлагательств.
При этом следователь или дознаватель не позднее 3 суток с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. Получив указанное уведомление, судья не позднее 24 часов проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми.
При проведении всех указанных следственных действий должностными лицами в соответствии со ст. ст. 180 УПК РФ, составляется протокол, в котором описываются все действия, в той последовательности, в какой они производились. Также в протоколе обязательно указывается место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты; должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол; фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии. Кроме того, в протоколах перечисляются и описываются все предметы, изъятые при его проведении, технические средства которые были применены и участвующие лица.
По окончанию следственного действия протокол предъявляется для ознакомления всем участвовавшим лицам. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания, о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц, а сам протокол подписывается следователем и лицами, участвовавшими в следственном действии, либо делается запись о невозможности или об отказе от подписи с указанием причины, в соответствии со ст. 167 УПК РФ.
Копия протокола обыска (выемки) вручается лицу, в помещении которого было произведено следственное действие, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.
Наряду с изложенными общими требованиями, УПК РФ предусматривает специальный порядок изъятия электронных носителей информации и копирования с них информации при производстве следственных действий.Так, в соответствии с п.4.1 ст. 164 УПК РФ при производстве по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ч. 1-4 ст. 159 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ), ст. 159.1 – 159.3, 159.5, 159.6, 160, 165 УК РФ, если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности, а также ч.5-7 ст.159 УК РФ, ст.171, 171.1, 171.3 – 172.2, 173.1 – 174.1, 176 – 178, 180, 181, 183, 185 – 185.4 и 190 – 199.4 УК РФ, не допускается необоснованное применение мер, которые могут привести к приостановлению законной деятельности юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, в том числе не допускается необоснованное изъятие электронных носителей информации.
Исключения составляют обстоятельства, указанные в ч.1 ст. 164.1 УПК РФ, определяющие порядок изъятие указанных предметов только в случаях:
- вынесения постановления о назначении судебной экспертизы в отношении электронных носителей информации;
- наличия решения суда об изъятии электронных носителей информации;
- нахождения на электронных носителях информации, полномочиями на хранение и использование которой владелец электронного носителя информации не обладает, либо которая может быть использована для совершения новых преступлений, либо копирование которой может повлечь за собой ее утрату или изменение.
Кроме того, ч.2 и 3 ст. 164.1 УПК РФ определен порядок изъятия электронных носителей и копирования информации в ходе производства следственных действий.
Так, электронные носители информации изымаются в ходе производства следственных действий только с участием специалиста, который привлекается следователем и предупреждается об ответственности по ст.ст.307, 308 УК РФ.
По ходатайству законного владельца или обладателя информации специалистом, участвующим в следственном действии, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей осуществляется копирование информации. Копирование осуществляется на другие электронные носители, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей или обладателем содержащейся на них информации. Электронные носители, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, в протоколе следственного действия делается запись.
Следователь, в ходе производства следственного действия, также вправе осуществить копирование информации, содержащейся на электронном носителе. В протоколе следственного действия должны быть указаны технические средства, примененные при осуществлении копирования информации, порядок их применения, и полученные результаты. Электронные носители, содержащие информацию, скопированную с других носителей в ходе производства следственного действия, приобщаются к протоколу.
В случае принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела, прекращения уголовного преследования по реабилитирующим основаниям, а также при отсутствии оснований для дальнейшего хранения изъятых предметов, должностным лицом, в чьем производстве находилось уголовное дело или материал проверки, принимаются меры по возврату изъятых предметов законному владельцу.
При несоблюдении указанных требований, необоснованном изъятии компьютеров и электронных носителей, длительном удержанием указанного имущества сотрудниками правоохранительных органов, а также ввиду иных нарушений УПК РФ, допущенных на досудебной стадии уголовного судопроизводства, лица, чьи права нарушены, вправе обратиться с жалобой в порядке, установленным главой 16 УПК РФ к руководителю следственного органа, прокурору, либо в суд.
Помощник прокурора области по правовому обеспечению,рассмотрению обращений и приему граждан советник юстиции Бутко Е.Н.
УПК РФ Статья 164.1. Особенности изъятия электронных носителей информации и копирования с них информации при производстве следственных действий
(введена Федеральным законом от 27.12.2018 N 533-ФЗ)
1. При производстве по уголовным делам, указанным в части четвертой.1 статьи 164 настоящего Кодекса, изъятие электронных носителей информации не допускается, за исключением случаев, когда:
1) вынесено постановление о назначении судебной экспертизы в отношении электронных носителей информации;
2) изъятие электронных носителей информации производится на основании судебного решения;
3) на электронных носителях информации содержится информация, полномочиями на хранение и использование которой владелец электронного носителя информации не обладает, либо которая может быть использована для совершения новых преступлений, либо копирование которой, по заявлению специалиста, может повлечь за собой ее утрату или изменение.
2. Электронные носители информации изымаются в ходе производства следственных действий с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в следственном действии, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. Копирование информации не осуществляется при наличии обстоятельств, указанных в пункте 3 части первой настоящей статьи. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе следственного действия делается запись.
3. Следователь в ходе производства следственного действия вправе осуществить копирование информации, содержащейся на электронном носителе информации. В протоколе следственного действия должны быть указаны технические средства, примененные при осуществлении копирования информации, порядок их применения, электронные носители информации, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. К протоколу прилагаются электронные носители информации, содержащие информацию, скопированную с других электронных носителей информации в ходе производства следственного действия.
УПК РФ Статья 182. Основания и порядок производства обыска
1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.
(в ред. Федерального закона от 31.12.2014 N 530-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. Обыск производится на основании постановления следователя.
3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.
4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, - судебное решение, разрешающее его производство.
5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.
6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.
7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.
8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.
9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.
9.1. Утратил силу. - Федеральный закон от 27.12.2018 N 533-ФЗ.
(см. текст в предыдущей редакции)
10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.
11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.
(см. текст в предыдущей редакции)
12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.
13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.
14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.
15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.
16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.
Статья 164.1 УПК РФ ориентирует на исключение необоснованного применения мер, способных привести к дезорганизации и приостановлению законной деятельности юридических лиц или индивидуальных предпринимателей путем изъятия электронных носителей информации и закрепляет особенности их изъятия.
Часть 4.1 статьи 164 УПК РФ запрещает необоснованно применять меры, которые могут привести к приостановлению законной деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по уголовным делам о преступлениях, указанных в части 4.1 статьи 164 УПК РФ, то есть закон связывает запрет изъятия электронных носителей с конкретным перечнем составов преступлений. Ряд случаев являются исключениями из общего правила, когда:
1) вынесено постановление о назначении судебной экспертизы в отношении электронных носителей информации в соответствии со статьей 195 УПК РФ;
2) изъятие электронных носителей информации производится на основании судебного решения, которое вынесено на основании соответствующего ходатайства следователя;
3) на электронных носителях содержится информация, полномочиями на хранение и использование которой владелец электронного носителя информации не обладает, либо которая может быть использована для совершения новых преступлений, либо копирование которой, по заявлению специалиста, может повлечь за собой ее утрату или изменение.
Процедура изъятия электронных носителей информации, а также ее копирования согласно статье 164.1 УПК, следующая:
- в соответствии с частью 2 статьи 164.1 УПК РФ изъятие электронных носителей осуществляется с участием специалиста на основании соответствующего постановления следователя;
- обязательное участие понятых предусмотрено при копировании информации с изымаемых электронных носителей информации, в остальных случаях понятые участвуют по правилам статьи 170 УПК РФ, в зависимости от вида следственного действия;
- в протоколе следственного действия должны быть указаны технические средства, примененные при осуществлении копирования информации, порядок их применения, электронные носители информации, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. К протоколу прилагаются электронные носители информации, содержащие информацию, скопированную с других электронных носителей информации в ходе производства следственного действия;
- об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе следственного действия делается запись.
В статье 164.1 УПК РФ законодателем установлено право следователя самостоятельно копировать информацию с электронных носителей без их последующего изъятия.
Несоблюдение указанных требований уголовно-процессуального закона при изъятии электронных носителей информации является основанием для признания их недопустимыми доказательствами.
По материалам, предоставленным отделом государственных обвинителей уголовно-судебного управления прокуратуры области.
Каким образом изымаются электронные носители информации в ходе расследования уголовных дел?
Статья 164.1 УПК РФ ориентирует на исключение необоснованного применения мер, способных привести к дезорганизации и приостановлению законной деятельности юридических лиц или индивидуальных предпринимателей путем изъятия электронных носителей информации и закрепляет особенности их изъятия.
Часть 4.1 статьи 164 УПК РФ запрещает необоснованно применять меры, которые могут привести к приостановлению законной деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по уголовным делам о преступлениях, указанных в части 4.1 статьи 164 УПК РФ, то есть закон связывает запрет изъятия электронных носителей с конкретным перечнем составов преступлений. Ряд случаев являются исключениями из общего правила, когда:
1) вынесено постановление о назначении судебной экспертизы в отношении электронных носителей информации в соответствии со статьей 195 УПК РФ;
2) изъятие электронных носителей информации производится на основании судебного решения, которое вынесено на основании соответствующего ходатайства следователя;
3) на электронных носителях содержится информация, полномочиями на хранение и использование которой владелец электронного носителя информации не обладает, либо которая может быть использована для совершения новых преступлений, либо копирование которой, по заявлению специалиста, может повлечь за собой ее утрату или изменение.
Процедура изъятия электронных носителей информации, а также ее копирования согласно статье 164.1 УПК, следующая:
- в соответствии с частью 2 статьи 164.1 УПК РФ изъятие электронных носителей осуществляется с участием специалиста на основании соответствующего постановления следователя;
- обязательное участие понятых предусмотрено при копировании информации с изымаемых электронных носителей информации, в остальных случаях понятые участвуют по правилам статьи 170 УПК РФ, в зависимости от вида следственного действия;
- в протоколе следственного действия должны быть указаны технические средства, примененные при осуществлении копирования информации, порядок их применения, электронные носители информации, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. К протоколу прилагаются электронные носители информации, содержащие информацию, скопированную с других электронных носителей информации в ходе производства следственного действия;
- об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе следственного действия делается запись.
В статье 164.1 УПК РФ законодателем установлено право следователя самостоятельно копировать информацию с электронных носителей без их последующего изъятия.
Несоблюдение указанных требований уголовно-процессуального закона при изъятии электронных носителей информации является основанием для признания их недопустимыми доказательствами.
По материалам, предоставленным отделом государственных обвинителей уголовно-судебного управления прокуратуры области.
Одно из самых ощутимых и неблагоприятных последствий обыска в помещениях компании – это утрата документов и (или) информации, которые могут быть изъяты правоохранительными органами.
Учитывая, что в современных условиях многие из них хранятся на офисных компьютерах или иных электронных носителях: флешки, диски и т.д., необходимо иметь ввиду те положения закона, которые позволят вам сохранить имеющиеся данные.
1. Запрещено безосновательное изъятие.
Для проведения обыска в помещении организации необходимо постановление следователя (ч. 2 ст. 184 УК РФ), которое должно быть предъявлено кому-то из сотрудников. В отсутствие этого документа обыск проведён быть не может.
В постановлении о проведении обыска могут быть указаны конкретные информация, документы и (или) предметы, в том числе электронные носители, подлежащие изъятию. Соответственно, изъятие всех остальных информации и предметов – не допускается.
При этом, изъятие электронных носителей информации при производстве следственных действий по уголовным делам о преступлениях в сфере предпринимательской деятельности (перечислены в ч. 41 ст. 164 УПК РФ) возможно только в случаях, когда:
1) вынесено постановление о назначении судебной экспертизы в отношении электронных носителей информации;
2) вынесено судебное решение;
3) на электронных носителях содержится информация, полномочиями на хранение и использование которой владелец электронного носителя информации не обладает, либо которая может быть использована для совершения новых преступлений, либо копирование которой может повлечь ее утрату или изменение.
Важно: на изъятие электронных носителей при проведении обысков в рамках расследований преступлений, не указанных в ч. 41 ст. 164 УПК РФ, перечисленные исключения не распространяются.
2. Запрещено изъятие без участия специалиста.
Электронные носители информации изымаются и (или) информация с них копируется с участием специалиста. В случае его отсутствия необходимо указать правоохранителям на невозможность их изъятия и (или) копирования с них информации.
3. Запрещено изъятие личных вещей.
Обыск в помещении организации не равен личному обыску находящихся в нём лиц, для которого сотрудникам правоохранительных органов необходимо отдельное постановление, без предъявления которого вас и ваших сотрудников не могут обыскать.
Исключение: если лицо находится в правомерно обыскиваемом помещении личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления при наличии достаточных оснований полагать, что лицо скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела (ч. 2 ст. 184 УПК РФ).
Внимание! Закон не запрещает вам предложить правоохранителям самим скопировать необходимую для них информацию без изъятия непосредственно электронных носителей. Однако, как правило, они всё же предпочитают их изымать, поэтому необходимо позаботиться о сохранении содержащейся на них информации.
В случае изъятияэлектронных носителей всю имеющуюся на них информацию необходимо скопировать по двум причинам:
1) её необходимость для дальнейшего осуществления предпринимательской и (или) иной деятельности.
2) возможность выработки правовой позиции.
Совет: надёжнее было бы иметь резервные копии всех документов заранее, но даже в этом случае лучше скопировать ту информацию, которая изымается правоохранителями. Понимание того, что именно стало известно правоохранителям, поможет вашим адвокатам в выстраивании позиции по вашей защите.
Так, по ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в обыске, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей осуществляется копирование информации на другие электронные носители, предоставленные этим законным владельцем или обладателем (ч.2 ст. 1641 УПК РФ).Об этом обязательно делается запись в протоколе обыска.
1. Заявить о своём желании сделать копии при понятых и (или) иных участниках следственного действия. Аргументировать его необходимостью этой информации для осуществления деятельности вашей организацией, т.е. фактическим препятствованием её осуществлению таким изъятием;
2. Сделать это до того, как изымаемые предметы начнут упаковывать и опечатывать;
3. Иметь альтернативные электронные носители, чтобы на них было осуществлено копирование. Они не должны содержать какой-либо информации, так как в таком случае тоже могут быть изъяты.
Важно: Проводящие обыск сотрудники вправе запретить копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления либо повлечь за собой утрату или изменение информации.В этом случае вы вправе просить их обосновать такой запрет, а случае, если они этого не сделают или вы будете не согласны с их позицией – сделать заявление в протоколе обыска о неправомерности их отказа и необходимости для вас этой информации.
В случае,если проводится не обыск, а обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (оперативно-розыскное мероприятие)копии, которые были сделаны по ходатайству лицаи не могли быть переданы в момент изъятия, должны быть переданы владельцу в течение 5 дней после изъятия (о чем делается запись в протоколе). Если этого не произошло они должны быть отправлены по почте владельцу в течение 3 следующих дней.
Специальных правил для обращения с электронными носителями информации при производстве осмотра места происшествия УПК РФ не установлено.
Перечисленное является реализацией ваших законно установленных прав, поэтому, если они нарушаются – у вас появляется право на:
1) указание на допущенные нарушения в тексте протокола в графе «заявления» и «замечания». Следует изложить заявленияна все действия и решения сотрудников правоохранительных органов, которые по вашему мнению являются неправомерными или необоснованными, например:
- изъятие электронных носителей и (или) копирование с них информации произведено без специалиста;
- отказ в возможности копирования информации;
- безосновательное изъятие: без уважительной причины или несогласие с причиной изъятия, безотносительность изъятой информации к предмету расследования и т.д.,
а также, замечания на протокол обыска.
Это необходимо сделать даже если вы не можете связаться с адвокатом и договориться с ним о правильных формулировках: наличие любых заявлений и замечаний, даже непрофессионально изложенных, всегда лучше, чем их отсутствие.
2) обжалование действий сотрудников правоохранительных органов в рамках ст.ст.123-125 УПК РФ. Наличие заявлений и замечаний, отражённых в протоколе обыска, необходимо, в том числе для дальнейшего обжалования действий правоохранителей. Они с большей вероятностью позволят добиться положительного для вас результата, так как в случае их отсутствия лицо, принимающее решение по вашей жалобе,не сможет оценить правомерность и обоснованность вашей правовой позиции.
Автор: Охрименко Анастасия, адвокат Адвокатского бюро «Степанов и Аксюк»
Читайте также: